Rédaction brève percutante et argumentation orale

Par Joseph P. Napoli Esq., Associé et Kristina Georgiou, Esq., Associée

Dans son célèbre article, John W. Davis, le principal avocat de son temps, a observé que l'objectif suprême d'un mémoire est de convaincre l'esprit judiciaire. Davis, L'argumentation d'un appel, 26 ABAJ 895 (1940). Ce qu'il faut, c'est une technique de présentation qui persuadera au mieux.

« Son biographe (le juge en chef Hughes), M. Merlo Pusey du Washington Post m'a écrit que son remède était : ». . . de présenter son cas si clairement, si rapidement et si énergiquement qu'il prévienne toute question qui pourrait surgir dans l'esprit du juge avant que la question puisse être posée. Cela semble être une commande assez importante, mais il semble avoir réussi dans de nombreux cas. Le juge Cardozo a déclaré à ses associés à la Cour suprême que lorsque Hughes comparaissait devant lui à New York, il attendait toujours vingt-quatre heures pour prendre sa décision afin d'éviter d'être emporté par la force de l'argument et de la personnalité de M. Hughes. » Vanderbilt, Arthur T., Forensic Persuasion (conférences commémoratives John Randolph Tucker de 1950 prononcées à l'Université Washington et Lee), page 30.

En tant qu'avocat en exercice, vous êtes constamment confronté à la perspective de devoir préparer un mémoire de procès, soumettre un mémoire de droit ou un mémoire d'appel. Cet article est le premier d'une série d'articles qui traiteront de la rédaction et de la recherche juridiques, de la pratique en appel et de la rédaction brève.

INTRODUCTION

La recherche juridique devrait commencer dès le début de l'affaire; c'est-à-dire lorsque l'affaire arrive au bureau, avant le tirage des actes de procédure et avant le procès. C'est à ce stade que vous déciderez de la théorie juridique sur laquelle vous préparerez et jugerez votre affaire. La meilleure façon de gagner un appel est de bien préparer votre dossier sur les faits et sur le droit.

 

DECLARATION PRELIMINAIRE

Un mémoire d'appel est généralement organisé en différentes parties; exposé préliminaire, exposé des faits, questions posées, argumentation et conclusion.

Chaque partie du mémoire, y compris la déclaration préliminaire, doit être utilisée pour convaincre la Cour de votre position.

La fonction de la déclaration préliminaire est de donner à la Cour d'emblée l'historique juridictionnel de l'affaire et de lui dire quelque chose sur la nature générale de l'affaire.

Dans presque tous les cas, il y aura un point de droit qui déterminera l'affaire en appel. Cela devrait être porté à l'attention de la Cour dans la déclaration préliminaire au tout début du mémoire. Cela aidera la Cour à lire le mémoire et à préparer la Cour pour la partie plaidoirie de votre mémoire.

"Le pouvoir d'une déclaration claire", a tonné Daniel Webster il y a plus de 100 ans, "est le grand pouvoir du Barreau." [Extrait d'une lettre de 1849 à RM Blatchford, citée dans M. McNamara, 2000 citations juridiques célèbres 89 (Lawyer's Co-operative Publishing Co., Rochester, 1967)].

Le critère d'énoncé clair de Daniel Webster doit être suivi non seulement dans l'énoncé préliminaire, mais tout au long du mémoire.

 

QUESTIONS PRÉSENTÉES

Les questions à trancher en appel doivent précéder l'exposé des faits pour permettre à la Cour de lire les faits à la lumière des questions à trancher. La sélection et l'ordre des « questions présentées » doivent également contribuer à l'objectif de convaincre la Cour de votre position.

Chaque question présentée doit être rédigée de manière à inclure les faits qui donnent lieu à la question qui doit être tranchée dans le cadre de l'appel. Ainsi, si l'une des questions en cause dans l'appel était la négligence contributive du demandeur, elle devrait être formulée de manière à inclure les faits entourant ladite négligence. Par exemple : « Le demandeur a-t-il fait preuve de négligence contributive en vertu de la loi en marchant dans l'escalier sombre et non éclairé menant au sous-sol ? »

L'appelant doit placer ses arguments les plus solides en premier, tant dans les « questions présentées » que dans l'« argumentation » qui doit suivre l'« exposé des faits ».

 

EXPOSÉ DES FAITS

La préparation de l'exposé des faits est la partie la plus difficile et la plus importante de tout mémoire. Tous les faits matériels doivent être présentés de manière impartiale et exhaustive. Un énoncé chronologique clair et simple des faits matériels est généralement le meilleur.

Afin de générer un exposé des faits pour votre mémoire, il est nécessaire de digérer d'abord le dossier, à la fois la transcription du témoignage au procès et les pièces à conviction. La digestion est un art. L'efficacité avec laquelle cela est fait déterminera non seulement le temps consommé, mais aussi la qualité de l'énoncé factuel qui en résulte. Ne le traitez pas comme un exercice de routine. Énoncer les faits de manière complète et efficace est considérablement difficile, mais le plus important.

Ordinairement, les faits déterminent la loi applicable à une affaire et en régissent l'issue. En conséquence, les faits doivent toujours être développés au maximum. Tous les efforts doivent être faits pour en extraire tout le jus. La découverte d'un petit écrou ou d'un boulon minuscule mais significatif peut transformer ce qui aurait été une défaite en victoire. Ainsi, digérer le dossier et vérifier les références du dossier de chaque ébauche de l'exposé des faits doit être fait avec beaucoup de soin, afin de déterrer chaque pépite significative, aussi petite soit-elle, et de présenter les inférences et les sous-entendus.

Chaque dossier a besoin du facteur vital de l'organisation, à la fois dans l'exposé des faits et dans l'argumentation juridique. La meilleure façon d'organiser un exposé des faits est de l'assembler en compartiments introduits par des titres. Les titres dans l'exposé des faits permettent au lecteur d'absorber plus facilement le matériel écrit et de se référer aux faits essentiels, si nécessaire, lors de la lecture de l'argument juridique. De plus, le processus d'organisation d'un exposé des faits de cette manière oblige le rédacteur à préparer le mémoire avec plus de soin et l'oblige à donner un traitement adéquat à chaque rubrique d'introduction.

Mario Cuomo dans son article Plaidoyer en appel : quelques observations et suggestions  (NYLJ, 3 octobre 1963) a déclaré que :

« La présentation des faits présente donc au bref écrivain son plus grand défi. Dans la plupart des cas, les faits sont les. matière principale à partir de laquelle son argument doit être produit. Il doit être dessiné. afin de suggérer - sinon d'impulser - la solution recherchée, tout en étant honnête et direct. Elle doit être réduite à l'essence matérielle et débarrassée des non-pertinences, sans être incomplète. Elle doit être fidèle au procès-verbal sans se priver du bénéfice de quoi que ce soit de notoire ou de perceptible d'un point de vue judiciaire susceptible d'aider à la cause. Au total, la tâche est délicate, aussi difficile qu'importante. (c'est nous qui soulignons)

 

ARGUMENT JURIDIQUE

Cuomo a poursuivi:

« … il est d'une importance primordiale pour la présentation d'une affaire en appel que le tribunal sache comment le résultat demandé est imposé par l'équité et les impératifs de la justice ; .. S'il veut être un avocat, il doit donner vie à sa cause en montrant, aussi clairement que possible, que la conclusion qu'il préconise servira une cause plus grande que la simple uniformité. L'avocat doit convaincre le tribunal que sa solution se traduira immédiatement par la justice entre les parties et ultimement par la justice envers la communauté.

Chaque partie du Brief consacrée à l'Argument Juridique est décomposée en Points distincts et chaque Point doit commencer par un bon Titre de Point. Un titre ponctuel est le sommet même d'une pyramide d'arguments. Il doit énoncer le cœur de l'argument en termes clairs et, si possible, vifs. Un titre bien écrit informe immédiatement le lecteur sur quoi l'auteur veut en venir.

Écrire un bon titre de point n'est pas facile; S'il est trop long ou prolixe, le titre ne peut pas être facilement compris. D'autre part; si le cordon est trop court, il peut être si cryptique qu'il peut ne pas transmettre le message du tout.

Seul un cours intermédiaire fonctionnera vraiment. Un titre doit être aussi court que possible, mais suffisamment long pour être absolument clair.

Il doit être intéressant et provocateur et contenir votre argumentation juridique en l'appliquant aux faits de l'affaire.

Lors de l'élaboration d'un argumentaire juridique, il est préférable de partir de la force plutôt que de la faiblesse. Par conséquent, présentez les points les plus forts en premier. L'ordre peut être différent lorsque les éléments de base nécessaires à la compréhension des points doivent logiquement venir en premier. Les points faibles diluent les points forts et doivent être placés en dernier ou omis, selon le jugement de l'auteur.

Dans chaque point, l'auteur doit tisser le principe ou les principes de droit sur lesquels il s'appuie avec les faits opérationnels qui se rapportent à son argument.

Les affaires et autorités invoquées doivent être citées et analysées.

• Premièrement, en citant et en discutant des cas, il est généralement préférable, encore une fois, de diriger par la force plutôt que de mettre les meilleurs cas en premier.
• Deuxièmement, lors de l'introduction d'un cas, il est généralement souhaitable de résumer ce que contient le cas avant de passer aux détails. En fait, tout écrit juridique est plus facilement compris si la conclusion est énoncée avant que le raisonnement ne soit fourni.
• Troisièmement, les cas doivent être présentés de manière suffisamment complète pour que le lecteur n'ait pas l'impression que, pour le comprendre, il doit lire l'opinion. Un traitement efficace indique la forme d'action; les faits pertinents, la tenue de l'affaire et une ou plusieurs citations appropriées. Cette exhaustivité donne à l'affaire une apparence plus solide que ne le donnerait un résumé sommaire.
• Quatrièmement, lorsqu'une opinion contient une phrase particulièrement convaincante qui peut toucher au cœur de votre propre cas, mettez-la en valeur en la répétant.

Une certaine répétition consciente des principaux points est souvent souhaitable. Sinon, un point principal peut être négligé par le lecteur. La fin de chaque Point doit contenir une Conclusion résumant le ou les principaux Arguments avancés tout au long du Mémoire.

 

CONCLUSION EN BREF

Les résumés à la fin de chaque point doivent être combinés et rédigés dans une conclusion qui contient les faits clés, les principes de droit et la prière demandée pour le soulagement : affirmation, annulation ou modification.

ARGUMENTATION ORALE

Le juge Brennan a dit :

« La plaidoirie est l'ingrédient absolument indispensable de la plaidoirie en appel. . . Souvent, toute ma notion de ce qu'est une affaire se cristallise lors de la plaidoirie. Cela se produit même si j'ai lu tous les mémoires avant la plaidoirie; en effet, c'est maintenant la pratique de tous les membres de la Cour suprême… » Brennan, Brochure occasionnelle de la Harvard Law School n ° 9, 22-23 (1967).

La plaidoirie orale ne fait pas avancer la cause d'un client simplement parce qu'elle est orale. Se tenir au pupitre et simplement parler (ou pire, lire) n'est pas le genre de plaidoyer auquel M. le juge Brennan faisait référence.

Pour faire avancer la cause, Argument Oral doit faire le. choses qu'il est censé faire. Si ce n'est pas le cas, ce n'est pas seulement inefficace pour faire avancer la cause du client, mais cela peut très bien être nuisible.

La liste suivante contient de nombreux aspects fondamentaux ainsi que des conseils pratiques qui entrent dans une argumentation efficace :

1. l) PREPARATION SOIGNEE : L'avocat doit non seulement connaître son propre dossier, mais aussi être prêt à répondre à toute question sur tout problème étroitement lié à son dossier ; (2) PREMIÈRE IMPRESSION FAVORABLE : L'avocat doit être soigneusement vêtu et avoir des manières respectueuses comme en témoigne son observation des formalités et courtoisies appropriées ; (3) OUVERTURE EFFICACE : L'ouverture de l'avocat doit éveiller mentalement la Cour ; (4) ÉNONCÉ DE LA QUESTION : L'avocat doit indiquer à la Cour la question précise qu'elle est appelée à trancher ; (5) EXPOSÉ DES FAITS CARDINAUX : L'exposé des faits doit se limiter aux faits essentiels. L'avocat doit développer ces faits de manière claire et efficace ; (6) L'ARGUMENT DOIT ÊTRE CONCRET : Les principes de droit ne doivent pas être discutés abstraitement, mais en relation avec les faits particuliers de l'affaire ; (7) L'ARGUMENT DOIT STIMULER L'INTÉRÊT : La présentation doit être animée et enthousiaste. Elle doit indiquer la sincérité de l'objectif et le désir d'aider la Cour à parvenir à un résultat juste et approprié ; (8) L'avocat ne doit pas détourner l'attention de la Cour par des maniérismes ennuyeux, des gestes pénibles, la lecture de longues citations ou des citations inutiles d'affaires ; (9) L'avocat doit être en mesure de répondre aux questions de la Cour avec compétence et comme un avocat ; et (10) La conclusion doit être brève et concise et doit indiquer la réparation demandée.

Préparation

Tout bon avocat plaidant sait que le grand secret d'être un «avocat plaidant qui réussit ne réside pas dans le talent pour l'histrionisme de la salle d'audience ou la capacité de contre-interrogatoire ou autres, bien que ce soient des talents précieux ; le grand secret d'être un bon avocat plaidant est une préparation adéquate. Pas au même degré, mais dans une mesure considérable, le même secret est vrai de la plaidoirie orale en appel.

La plaidoirie orale en appel exige certains talents ainsi qu'une résilience et un courage intérieurs qui ne sont pas requis dans la pratique générale, ni même dans la pratique d'essai au même degré. En effet, de nombreux avocats devraient sérieusement envisager de laisser quelqu'un d'autre gérer leurs appels. Mais la préparation reste une grande arme "secrète". Tout avocat qui est fondamentalement qualifié pour comparaître devant une cour d'appel améliorera la qualité de la représentation qu'il donne à son client s'il prend le temps nécessaire pour préparer adéquatement sa plaidoirie et consacre ce temps à la bonne manière de se préparer.

La loi

La première tâche, et la plus évidente, dans la préparation de la plaidoirie consiste à maîtriser le droit de la cause par une étude approfondie des mémoires.

La tâche suivante consiste à étudier les autorités compétentes. Ce faisant, lisez attentivement les autorités des deux côtés de l'affaire. C'est une erreur courante pour un avocat d'avoir une approche « d'autruche » des affaires citées contre lui. Il est important de traiter les cas qui blessent ainsi que ceux qui aident.

« Shérardiser » tous les cas des deux côtés, sans exception. Renseignez-vous auprès du greffe du tribunal auprès duquel l'affaire est pendante pour connaître les affaires connexes récemment tranchées ou en cours d'examen. S'il y a des affaires connexes, obtenez les mémoires du bureau du greffier ou de l'avocat chargé de l'affaire.

Faits

Étudiez le dossier d'appel - Les faits d'un appel sont contenus à un endroit et à un seul endroit, et c'est dans le dossier. Rien ne remplace la lecture et la relecture laborieuses des témoignages et l'examen des pièces à conviction. Ce domaine de la préparation est probablement celui qui est le plus négligé par les avocats chargés des appels.

Les juges d'appel interrogés par l'auteur sont unanimes pour demander instamment aux avocats qui ont l'intention de plaider en appel de se familiariser avec les faits du dossier de manière à pouvoir mettre le doigt sur n'importe quel témoignage ou élément de preuve de ce dossier à tout moment. avis.

Aperçu d'actualité - Après avoir déjà traversé le processus laborieux de vous imprégner de votre cas et de peaufiner votre Argument, vous avez maintenant besoin au pupitre d'un bref aperçu d'actualité de votre Argument avec de brèves phrases d'accroche que vous avez personnellement sélectionnées, afin qu'elles rappelez-vous d'un coup d'œil toute la substance de l'argumentation que vous voulez faire valoir sur chaque question. Ceux-ci doivent être imprimés de manière assez large et très lisible sur des feuilles de papier blanc ordinaire, ou dactylographiés avec des caractères extra larges, en utilisant des marges très larges des deux côtés et en haut et en bas avec un espacement suffisant entre les sujets.

Ce plan doit contenir des éléments situés de manière à ce qu'ils soient bien visibles et disponibles, mais ne détournent pas de la substance du plan lui-même.

Traitement des questions

Répondez immédiatement - Répondez aux questions immédiatement, franchement et utilisez-les comme des marteaux avec lesquels enfoncer la force de votre Argument. Plutôt que de les voir comme une interruption ou un retard dans votre Argumentation, l'avocat devrait, comme l'a dit John W. Davis, « Réjouissez-vous lorsque la Cour pose des questions ».

C'est votre occasion inestimable d'engager directement l'esprit du juge, de découvrir quels sont ses doutes et ses réserves, éventuellement ses idées fausses sur les faits ou le droit, et de les traiter directement et avec force, à un moment où il y prête sûrement une attention particulière . Ne différez jamais la réponse à la question avec l'explication que vous y viendrez plus tard. Comme de nombreux juges d'appel l'ont dit à l'avocat dans de telles circonstances : « Maître, vous êtes là maintenant. »

Au lieu de cela, tournez la question vers un avantage positif, en l'utilisant pour faire avancer la progression de votre Argument et pour aider dans la tâche de persuasion.

Rappelez-vous que le juge n'est ni stupide ni inexpérimenté. La question sera toujours en rapport avec le problème, et elle s'intéressera à un point clé de l'Argument.

De plus, chaque argument est composé de plusieurs points qui sont interdépendants. Vous avez peut-être choisi une séquence d'organisation ou une méthode pour aborder l'explication de votre position, mais il y aura toujours d'autres façons d'aborder la même question. Saisissez la question que le juge a posée comme la « porte » vers cette section de votre argumentation à laquelle elle se rapporte.

Si votre Argument est logique et cohérent, il ne devrait pas être trop difficile de commencer à n'importe quel point de celui-ci et de progresser, en ajoutant les autres points nécessaires, et d'arriver à la même conclusion. Si la question porte sur votre Argument juridique et pas seulement sur une référence d'enregistrement ou quelque chose de très bref, il est normalement impossible d'y répondre sans inclure les autres prémisses ou présomptions interdépendantes ou majeures qui font partie de votre Argument sur ce point.

Dans la mesure du possible, utilisez cette opportunité pour préciser cette partie particulière de l'argument soulevée par la question. Ce n'est peut-être pas dans l'ordre que vous aviez prévu de couvrir, mais couvrez-le néanmoins entièrement et complètement, puis considérez que c'est fini.

De cette façon, répondre aux questions n'est pas du tout du temps « perdu ». C'est du temps très utilement consacré à couvrir une partie de votre argumentation que vous alliez couvrir de toute façon, mais en la couvrant d'une manière qui sera probablement beaucoup plus efficace.

 

CONCLUSION

Chaque partie du Mémoire doit être utilisée pour convaincre la Cour de votre position. Cela devrait être fait avec les mémoires les plus courts, les plus concis et les plus clairs. Il faut toujours tenir compte de la charge de travail de la Cour et de l'objectif d'attirer l'attention de la Cour sur ce que vous pensez être important pour gagner l'appel - via une argumentation orale claire et concise et efficace.